Llei comuna

De la Viquipèdia, l'enciclopèdia lliure.
Saltar a la navegació Saltar a la cerca
Nota de desambiguació.svg Desambiguació : si busqueu altres significats, consulteu Common law (desambiguació) .
Mapa dels sistemes jurídics del món. [1]

Entenem per dret comú un model d’ ordenament jurídic , d’origen britànic , basat més en precedents jurisprudencials que en codificació i en lleis generals i altres actes normatius dels òrgans polítics, com en el cas dels sistemes de dret civil , derivats del dret romà .

És un sistema natiu de l’Anglaterra medieval i, posteriorment, es va estendre als països anglosaxons i als estats de la Commonwealth . El terme common law pot adoptar diferents significats segons el context.

Antecedents

Orígens i "Ordalia"

Icona de la lupa mgx2.svg El mateix tema en detall: Ordalia .
El judici del foc de Dieric Bouts the Elder

Després de la sortida dels romans de Gran Bretanya, les poblacions locals administraven justícia local amb costums locals, no escrits ni recollits en codis emesos pels sobirans, i sovint aplicats de manera arbitrària. Els judicis generalment tenien lloc davant assemblees públiques ( discusions ), que examinaven les raons oposades dels candidats. Per resoldre conflictes, es van utilitzar àmpliament institucions, com ara el jurament i el calvari . Les formes de procediment eren comunes amb el que succeïa aleshores als països de l’ Europa continental influïts pel dret germànic . El principal mitjà de prova era el jurament . Qui, acusat o acusat (la distinció entre procés civil i procés penal apareixerà només en èpoques històriques posteriors), destinat a donar suport a les seves tesis defensives, va haver de jurar la seva correspondència amb la veritat. Tanmateix, això no va ser concloent, ja que ho va fer necessari per a diverses persones ( compurgadors o conspiradors , en el sentit dels que juren junts ), en nombre variable segons la gravetat del delicte impugnat o la importància del dret en disputa, per jurar al seu torn que la seva reclamació havia estat neta i sense perjuri .

En la llei germànica aquests compurgadors (definits aidi pels llombards ) juraven no tant la veracitat dels fets afirmats pel jurament principal, sinó el fet que era una persona digna de fe. El procediment del jurament, marcat per un rígid formalisme, sota pena d’irrelevància, es basava en el temor al càstig que es perjudicaria al més enllà. Tothom que tenia una condició servil, que havia estat atrapat en flagell o qui era un perjuri conegut no podia recórrer al jurament. En el cas d’aquestes, així com d’aquesta, fins i tot si no pertanyia a les categories esmentades, que en cap cas no era capaç d’aportar el nombre requerit de compurgadors per donar suport a les seves tesis, es va recórrer a la prova o al judici de Déu. . El calvari es va produir de diverses formes: ferro calent , en què l’acusat havia de fer nou passos amb un ferro calent a la mà; les arades ardents , en què les nou arades sobre les quals calia caminar descalç eren incandescents; aigua bullent , en la qual calia submergir la mà en una olla amb aigua bullent. El partit ofès per aquestes proves es va quedar amb els ulls embenats. Al cap de tres dies, es va retirar l’embenat i, a partir del grau de curació de la ferida, es va comprovar si el que es va afirmar era cert o no.

Una altra variant era la de l’aigua freda , reservada als no lliures. Es va beneir un estany i l’acusat es va endinsar-hi, lligat a una corda. Si es va enfonsar almenys fins a un punt marcat a la corda, era un senyal que l’aigua beneïda havia acceptat el tema sotmès a prova, com a no perjuri. El bocí maleït estava reservat per als clergues, prova que es considerava obsoleta si la persona que se’l sotmetia era capaç d’empassar-se (sense mastegar-lo) un tros de pa barrejat amb una ploma.

La conquesta normanda i el tractat de Glanvill

Icona de la lupa mgx2.svg El mateix tema en detall: Tractatus de legibus et consuetudinibus regni Angliae .
Enric II d’Anglaterra . Va regnar del 1154 al 1189.

Després de la conquesta normanda d’Anglaterra i la proclamació de Guillem el Conqueridor com a rei d’Anglaterra el 1066, el nou sobirà va importar la llei normanda a l’illa amb les tradicions relacionades, i sobretot la relació de vassallatge entre el rei (propietari de totes les terres). i els seus súbdits (a qui, a canvi de la seva lleialtat, es concedien els fons, la seva protecció i seguretat).

A diferència del feudalisme continental, caracteritzat per tendències centrífugues, el feudalisme anglès, fortament centrat cap al rei, es va estructurar des del principi en tres nivells:

  1. el rei, el propietari original de totes les terres del Regne;
  2. els vassalls directes del rei, anomenats inquilins en cap o senyors ;
  3. els vassalls dels senyors, anomenats inquilins .

En aquesta etapa, existia a Anglaterra una pluralitat de sistemes jurídics superposats, cadascun amb la seva jurisdicció . A més de la jurisdicció reial central, administrada per la cort reial , hi havia la jurisdicció local dels senyors, la jurisdicció eclesiàstica i les restes de les jurisdiccions anglosaxones anteriors a la conquesta normanda. Tanmateix, ja a finals del segle XII s’havia afirmat el principi cardinal de la llei comuna segons el qual la pràctica dels tribunals centrals es considerava el costum del Regne, tal com testifica el Tractatus de legibus et consuetudinibus regni Angliae , escrit a petició del rei Enric II d'Anglaterra per Ranulf de Glanvill , considerat el primer treball doctrinal de dret comú .

Inclou:

  • la descripció de les divisions de la llei més desenvolupada en aquell moment (procediment; dret penal; dret de la propietat);
  • la dependència del procediment del sistema Writs ;
  • la notable influència del dret romà.

La justícia dirigida i el sistema dels escrits

Icona de la lupa mgx2.svg El mateix tema en detall: Writ .

La cort real va desenvolupar el seu paper superior en el sistema feudal en tres hipòtesis (caràcter intersticial):

  1. Administració dels motius de la corona , per qüestions relatives al rei (com a propietari) o la dignitat de la corona i, posteriorment, per a jurisdicció penal (que significa el delicte com a pertorbació de la pax regis );
  2. Control sobre els tribunals feudals (a favor dels que no havien rebut justícia per cap motiu; el recurs consistia en l’acusació dels jutges feudals davant la cort reial , amb risc de serioses sancions);
  3. Administració de justícia entre els senyors, vassalls directes del rei.

La justícia central era administrada inicialment només per clergues , subjectes d’extracció eclesiàstica, ja que eren l’única gent culta de l’època. Els clergues de la cancelleria reial atorgaven, després del pagament d'una suma, a aquells que havien estat ofesos i que li sol·licitaven un escrit , és a dir, una ordre escrita enviada pel rei al seu oficial, el xèrif . El document va resumir les reclamacions del demandant, el tipus de lesió, el tribunal competent, el procediment a seguir per obtenir una decisió i el recurs a concedir. El writ va ser instruït aleshores pel sheriff de la curia regis , l'assemblea presidida pel rei, amb la tasca de jutjar el cas, situada al Westminster Hall de Londres . Aviat es va crear el Magnum Concilium, una assemblea de jutges només ja que el rei (en aquell moment Enric I) no tenia la possibilitat de ser sempre present.

En principi, el contingut de l’ escrit era lliure, consistent en l’acte en una descripció del fet i de les sol·licituds; a la pràctica, però, els clergues sempre feien servir els mateixos esborranys ( formes ), tant que poc a poc el contingut de l’ escrit va anar coincidint amb l’acció. La invenció d’un nou tipus d’ escrit ( forma d’escrit ) va donar lloc així a la creació d’un nou tipus d’acció ( forma d’acció ) i, en última instància, a una nova branca del dret [2]

La separació dels tribunals de dret comú de la Curia Regis

Icona de la lupa mgx2.svg El mateix tema en detall: Curia regis (Anglaterra) , Court of Exchequer , Court of Common Pleas i Court of King's Bench .

Sota el regnat d’ Enric III (1216-1272), tres tribunals de dret comú es van separar de la Curia Regis : el banc del rei amb funcions penals i judicials contra les pertorbacions de la pau del Regne, el Tribunal de Recursos Comuns amb la tasca de jurisdicció civil i el Tribunal de Facenda que va jutjar les causes tributàries. Amb la separació de la Curia Regis, els jutges dels tribunals de common law van perdre el poder d’administrar la justícia del cas concret en derogació dels procediments de common law. Aquest poder se'ls va atorgar sempre que formessin part de la Cúria, derivant del rei la facultat de crear una nova llei. Deslligada del rei, la legitimitat de les Corts esdevingué sapiential.

El poder d’administrar la justícia del cas concret li corresponia al canceller del rei, generalment un clergue, que subvertia les decisions de dret comú basades en els principis d’equitat del dret canònic . Abans de la separació, les Corts Reials adquirien el poder de controlar el treball de qualsevol òrgan o tribunal administratiu local mitjançant les prerrogatives d'escrits . Poc a poc, els jutges dels tres tribunals de Westminster Hall van ser escollits cada vegada més entre els narradors , és a dir, els advocats (avantpassats dels advocats moderns) que exercien davant dels mateixos tribunals i ja no eren entre els clergues. A partir de mitjan segle XIV, els jutges superiors van ser escollits exclusivament entre els narradors , que s'havien unit a l' Orde del Coif i que s'havien establert a Serjeant's Inn sota el sobrenom de Serjeants at Law .

El jurat

Icona de la lupa mgx2.svg El mateix tema en detall: Jurat .

El 1179 Enric II sanciona la reforma del Magna Assise. El sistema de classificació establia que alguns jutges dels tribunals centrals eren enviats als suburbis per jutjar certes qüestions ( per encàrrec ), com a resultat del veredicte dictat sobre la disputa per un jurat format per 12 testimonis (els reconeixedors ), convocats i interrogats pel jutge. Amb aquesta reforma sorgeix la clara divisió dels sistemes de dret comú entre el punt de fet, que pertany a la jurisdicció del jurat, i el punt de dret, que correspon a la jurisdicció del jutge.

El 1215, el Quart Concili del Laterà va prohibir als clergues participar en qualsevol forma de calvari. La conseqüència va ser que el calvari, basat en el judici davant Déu, va començar a abandonar-se a causa de la forçada dels advocats, que van intentar ampliar l'aplicació de les formes d'acció per al jurat.

Les "Disposicions d'Oxford"

Icona de la lupa mgx2.svg El mateix tema en detall: Oxford Provisions .

El 1258 després de la revolta d'alguns barons que van qüestionar el poder dels clergues acusant-los de tenir un poder excessiu i sovint arbitrari, cosa que va conduir a la segona guerra dels barons , es va emetre una reforma, les Disposicions d'Oxford que prohibien la Cancelleria d'emissió. nous escrits . A causa d'aquesta prohibició, es van fixar les accions legals que es podien exercir i, mitjançant altres ficcions i forçaments, els advocats comuns van estendre aquestes accions als nous casos a mesura que es presentaven.

En el mateix període, va començar a establir-se la pràctica de la decisió de Stare, és a dir, seguir el precedent, també per motius de seguretat jurídica i simplificar el treball de jutges i advocats, hostils als canvis sobtats d’una llei altament formalitzada. Aquest principi és l’avantpassat directe de l’estat de dret modern, per al qual no es pot exercir cap poder fora dels límits i les modalitats establertes per la llei.

La súplica

La difusió del jurat com a òrgan competent per decidir la qüestió de fet (la qüestió de dret va ser atribuïda al jutge) va fer al·legar la tasca principal dels advocats. L' al·legació consistia en la preparació acurada del punt de fet legalment rellevant que decidís el jurat. El punt ha de consistir en una qüestió d’una part denegada per l’altra part, que permeti al jurat decidir en termes de vertader o fals. El procediment penal manté la mateixa estructura bàsica:

  1. La fiscalia presenta els fets atribuïts a l’acusat;
  2. L'acusat pot respondre amb l' excepció d'innocència :
  • negar els fets ( travessia general );
  • negar alguns fets decisius, com ara l’atribució ( travessia especial );
  • admetre els fets i afegir-ne d’altres ( confessió i evitació ), amb desplaçament de qüestions en què la fiscalia nega els nous fets;

Fins al 1540, es va permetre la institució del contracorrent , cosa que va permetre a una part reconèixer el contingut del motiu de fet, negant en dret les conseqüències legals reclamades pel demandant o la fiscalia. D’aquesta manera, es podria excloure el recurs al jurat, competent per decidir sobre el fet, i el demurrer va ser seguit per una discussió de la llei entre els serjants (jutges i advocats), després de la qual el demurrer va ser confirmat o rebutjat.

No quedava cap rastre de la discussió en els plecs , en les actes de les decisions. Les discussions sobre els demurrers proposats a Common Pleas es van convertir en el tema de l' Any Books . En 1540, Henry VIII va prohibir la modificació de declarar-se a través d'demurrer i va imposar la forma escrita en declarar-se. Les discussions sobre dret es van traslladar al moment posterior a la decisió.

Les " formes d'acció "

L'efecte combinat de les formes d'acció , juntament amb les Disposicions d'Oxford, van ser la base d'algunes característiques fonamentals de la moderna família de dret comun . El sistema Writs provoca el naixement d’una classe de juristes pràctics i tècnics i, en conseqüència, del desenvolupament extrauniversitari del dret anglès. El tecnicisme de les formes d’acció és la causa de l’existència de sistemes judicials alternatius als del dret comú , a causa de les necessitats que no satisfan.

Aquests sistemes alternatius han permès que el dret comú evolucioni al llarg del temps sense perdre la seva naturalesa. Entre aquests sistemes alternatius, el de la Cancelleria va produir una llei que posteriorment es va estabilitzar en una de les dues branques del dret anglès, l’ equitat .

Patrimoni net

Icona de la lupa mgx2.svg El mateix tema en detall: Patrimoni net (common law) .

Al segle XV, a l’època de Tudor, molts litigants, insatisfets amb les decisions dels jutges de dret comú , es van dirigir al canceller del rei. El canceller, generalment clergue, administrava la justícia del cas concret, aplicant principis canònics i subvertir decisions de dret comú . El dret així produït es deia equitat , per les aequitas recordades pel canceller.

La Cancelleria es va convertir aviat en un tribunal monocromàtic, amb advocació i personal propis. El procediment de la Cort s'anomenava procediment de llei o procediment canònic romà, similar al model inquisitorial continental, escrit, ràpid i informal. La justícia del canceller, encara que freqüent, mantenia un caràcter excepcional i actuava in personam , segons les circumstàncies del cas concret. En gran part, es requeria la jurisdicció del canceller en matèria de propietat. Els recursos específics per a la jurisdicció patrimonial eren i són una protecció específica contra l’aplicació i la prohibició judicial. Els recursos van ser concedits per ordre judicial a la part perdedora . Al voltant dels recursos patrimonials han sorgit, mitjançant generalitzacions doctrinals, els drets sobre patrimoni , també anomenats interessos equitatius. La institució Trust també és el resultat de l’ equitat .

Mentrestant, la Cancelleria es va separar del Consell del Rei pel que fa a les competències judicials (principalment de dret privat). La separació va salvar l’ equitat de les lluites del segle XVII . La jurisdicció patrimonial va ser vista durant molt de temps com una amenaça pels jutges de common law per diversos motius:

  1. la lluita per la jurisdicció (a causa del fet que jutges i advocats guanyaven diners en funció dels casos jutjats, que disminuïa quan les decisions d'un tribunal eren subvertides per les d'un altre);
  2. els perills de polititzar la justícia (a causa del fet que el canceller era un funcionari del rei i li era responsable)
  3. el perill d'arbitrarietat de les decisions del canceller.

El conflicte entre Common Law i Equity va ser la conseqüència de la contínua lluita entre la Corona ( Tudor i Stuart ) i els tribunals prerrogatius contra els Tribunals de Common Law i el Parlament. Els governants Tudor van intentar millorar el dret penal mitjançant un sistema de nous i eficients tribunals, que derivaven l'autoritat de la Corona. En canvi, el Parlament i els tribunals de dret comú van intentar mantenir l' statu quo .

Sir Edward Coke i Lord Ellesmere

Amb els Stuart, el conflicte es va agreujar a causa de l'ús polític d'un dels tribunals prerrogatius , la Sala de les Estrelles . Els protagonistes d'aquesta lluita, sota James I Stuarts, van ser Sir Edward Coke (1 de febrer de 1552 - 3 de setembre de 1634), jutge en cap del banc del rei del 1613 al 1616, i Lord Ellesmere , canceller de James I.

Coca-Cola va confirmar la sobirania dels tribunals de common law, custòdics de l'antiga costum del Regne (vegeu el cas del Dr. Bonham ) i garants de les llibertats dels ciutadans. Lord Ellesmere interferia rutinàriament amb els tribunals de common law a través de la Injunció i va tornar a obrir casos que ja havien estat jutjats. Sir Coke va considerar il·legal aquesta interferència. En reacció, va instar els litigants a resistir les decisions de Lord Ellesmere, que els va empresonar per menyspreu al tribunal. Coca-Cola va procedir llavors a alliberar-los amb el Writ of Habeas Corpus . Lord Ellesmere i Francis Bacon (futur canceller) van obtenir el 1616 del rei Jaume I una disposició que legitimava la prevalença de la decisió d' equitat sobre la de dret . La mesura es va considerar aviat il·legítima, però la interferència de l’ equitat no es va reprendre mai. Els successors de Lord Ellesmere, principalment Francis Bacon, van exercir les seves prerrogatives amb moderació. La relació entre Equity i Common Law des de la competitivitat va començar a convertir-se en una convivència relativament pacífica.

Definició de la relació entre Common Law i Equity

El 1645 Carles I d'Anglaterra va rebutjar explícitament el poder de revocació dels jutges de la cancelleria, deixant-los una major autonomia, no només això: també va ampliar el seu mandat per tota la vida evitant així que el governant posterior els pogués destituir.

Els mateixos jutges ja havien implementat la seva responsabilitat: se sentien obligats pel precedent (com ja era el cas de la llei comuna ) i es van abstenir de jutjar assumptes que ja estaven sotmesos a una disciplina adequada als tribunals habituals. D’aquesta manera, les diferències entre els dos processos només eren formals: els jutges de la cancelleria només podien aplicar els instituts creats per Equity i no els de common law i viceversa.

La guerra civil anglesa i el " Act of Settlement "

Icona de la lupa mgx2.svg El mateix tema en detall: Acte de liquidació .

Durant el període que va des de la restauració monàrquica (1660) fins a la Gloriosa Revolució (1688), l’administració de justícia va assolir un mínim d’independència i prestigi. Amb el regnat de Guillem d'Orange es va acabar la pràctica de destituir els jutges hostils. El 1701, amb l' Acta de Liquidació promulgada per la reina Anna , es va sancionar la inamovibilitat formal dels jutges superiors de common law , establint definitivament l' Estat de dret estimat per Sir Edward Coke .

El jutge en cap John Holt i Lord Mansfield

Sir John Holt (1642-1710), Lord Chief Justice d'Anglaterra i Gal·les del 1689 al 1710, va ser el magistrat que va recuperar la dignitat i el prestigi de la justícia anglesa després del període interrevolucionari. El seu poder judicial preveu les renovacions introduïdes per Lord Mansfield . El seu successor, William Murray (1705-1793), més tard Lord Mansfield, fou un gran advocat anglès, però els seus orígens són escocesos. Sempre va mantenir un fort interès pel dret escocès , que havia seguit el model europeu de recepció del dret romà . Murray va ser Lord Chief Justice del 1756 al 1788. Tot i que la pràctica de seguir el precedent es va anar desplaçant cap a l'obligació de mantenir-se ferma, Murray va intervenir contínuament per modernitzar la llei comuna .

Reformes judicials i " Actes judicials "

Entre els anys 1873-1875, amb la promulgació de les lleis judicials, es van dur a terme importants reformes judicials; sobre la base d’aquestes disposicions, la superació del sistema d’ escrits , ara caduc, es va sancionar primer i va reunir les competències d’ equitat i dret comú sense distinció: cada jutge era competent en l’aplicació de les dues normes derivades de la el primer i el segon indistintament. Aleshores es van establir jutjats i tribunals especials del comtat , amb la tasca de resoldre conflictes entre ciutadans i entre ciutadans i estat. A Anglaterra no hi va haver distinció entre procediments administratius i processos ordinaris fins al 1982, quan la Cambra dels Lords , a la sentència O'Reilly v. Mackman (All. E. Rep. 1982, 3, 1124), va obligar el procediment administratiu ( sol·licitud de revisió judicial , introduïda el 1977 amb l’ ordre 53 del Reglament del Tribunal Suprem ) en totes les qüestions de dret públic . A més, es va definir i organitzar el Tribunal Suprem de la Judicatura a la capital, compost en primera instància pel Tribunal Superior de Justícia i en segona instància pel Tribunal d’Apel·lació . Les lleis sobre la judicatura , aprovades pels governs liberals, havien suprimit la jurisdicció de la Cambra dels Lords i abolit els escrits .

El següent govern conservador, el 1876, va tornar a situar la Cambra dels Lords al capdavant de la justícia britànica, mentre la mantenia fora del Tribunal Suprem de Judicatura . Per tal que un procés sigui instruït i jutjat pel grau superior, hi ha un sistema eficaç de filtres i requisits: òbviament, la sol·licitud de la part perdedora, un permís (una mena de "aprovació") emès pel tribunal inferior i el acceptació del tribunal superior. Aquest procediment és molt restrictiu: la Cambra dels Lords no rep més de 30-40 procediments anuals.

L'afirmació del principi de "Stare decisis"

Icona de la lupa mgx2.svg El mateix tema en detall: Stare decisis e Quieta non movere et mota quietare .

La pràctica de stare decisis es va consolidar al segle XIX amb la publicació de les lleis judicials i amb la difusió d' informes jurídics fiables, que permeten una cerca fiable dels precedents aplicables. Cap a finals del segle XIX , la pràctica tendeix a convertir-se en una obligació de seguir l’anterior, en tota mesura en el context vertical, en una mesura limitada i temporal en l’horitzontal. Stare decisis vertical significa que els precedents d’un tribunal superior vinculen els jutges dels tribunals inferiors.

La Cambra dels Lords va establir la seva obligació de seguir els seus precedents, després d’un enduriment progressiu al llarg del segle, amb London Street Tramways Co. Ltd v. El Comtat del Comtat de Londres el 1898, més tard superat el 1966 amb una declaració de pràctica , en què afirma que ja no es limita a si mateix.

Llei de reforma constitucional i Tribunal Suprem del Regne Unit

La Llei de reforma constitucional del 2005 va ordenar la creació d’un Tribunal Suprem del Regne Unit. Des del 2009 se li assignen les competències jurisdiccionals del Comitè d'Apel·lacions (els anomenats Law Lords ) de la Cambra dels Lords i de les del Comitè Judicial del Consell Privat en matèria de devolució . La reforma va comportar la separació formal entre judicials i legislatius, fins ara desapareguts.

Característiques generals

Trets i peculiaritats distintives

La denominació d’aquest sistema jurídic s’utilitza sovint en el sentit més freqüent en oposició al dret civil ; en aquest sentit, el dret comú s’utilitza com a sinònim del dret anglosaxó, mentre que el dret civil indica els sistemes jurídics influenciats pel dret romà propis dels països de l’Europa continental i, almenys formalment, també de la majoria de països no europeus que mai no han Va tenir relacions colonials amb Gran Bretanya . S'ha desenvolupat de manera diferent del dret civil per diversos motius estructurals:

  • continuïtat;
  • la manca de codificacions generals;
  • formació pràctica de jurista de dret comú (formació universitària de jurista de dret civil );
  • la selecció de jutges dels millors advocats superiors, els advocats (selecció burocràtica de jutges de dret civil );
  • la primerenca centralització i l’alt prestigi de les corts superiors angleses (fragmentació de les corts continentals fins a l’ absolutisme );
  • el paper reduït de la doctrina jurídica universitària en la formació del dret (alt paper de la doctrina continental);
  • l’absència de recepció del dret romà , llevat d’influències sobre les obres doctrinals;
  • la jurisprudència és la principal font del dret, amb una intervenció reduïda del dret legislatiu (el dret legislatiu és prevalent als països de dret civil );
  • l’antiga afirmació de l’ Estat de Dret (un concepte similar a l’ estat de dret );
  • l’obligatorietat del principi de stare decisis (a partir de mitjan segle XIX );
  • la manca d’un notari tal com s’entén en els sistemes de dret civil ; les funcions de les quals són exercides per advocats .

La importància de la jurisprudència

A diferència dels sistemes de dret civil , que es basen en drets codificats, és a dir, un sistema de regles dividides en categories des del gènere fins a les espècies (codi processal civil, penal, civil i penal), el dret comú es caracteritza com un sistema jurídic del dret no codificat que és basat en un model de “precedent jurisprudencial”, mitjançant el qual s’estableixen sentències sobre la base d’altres sentències anteriors de casos molt similars, que es consoliden amb el pas del temps. Per al dret anglosaxó (i per a les diverses declinacions colonials o postcolonials) el procediment precedeix i preval sobre la substància. En absència d’un sistema legal (que a l’Europa medieval continental va néixer a les universitats i no a la pràctica i que està lluny de la concepció anglo-saxona del dret), el dret substantiu es va desenvolupar com a solució concreta al cas concret, sense que hi hagués essent una disposició preexistent a la qual el jutge podia fer referència: els recursos anteriors als drets . Tal és la rellevància del procediment que un dels pares de l’antropologia legal ha arribat a dir [3] .

Il ruolo della legislazione statale

La statute law (o statutory law ) indica il complesso di norme codificate in modalità scritta emesse dal legislatore in senso proprio, rappresentando quindi una fonte del diritto diversa dalla case law , ossia il diritto di creazione giurisprudenziale .

Istituti e principi

Equity

Magnifying glass icon mgx2.svg Lo stesso argomento in dettaglio: Equity (common law) .

L' equity identifica un insieme di principi di diritto adottati secondo equità seguiti negli Stati che adottano il sistema di Common law .

La differenza si sostanzia in ordine non logico ma procedurale: le azioni ei relativi diritti discendenti dal sistema di common law (ad esempio l'azione di responsabilità per danni) sono detti at law , mentre gli altri diritti e azioni ( es. l'azione di risoluzione contrattuale) sono detti in equity .

Il VII emendamento della Costituzione degli Stati Uniti che recita:

In Suits at common law [...] the right of trial by jury shall be preserved

si riferisce per l'appunto alle sole azioni in law . È importante per il giurista continentale rammentare tale ultima bipartizione, in quanto spesso in law viene tradotto come "secondo diritto" e in equity come "secondo equità"; che è in realtà errato.

Habeas corpus

Magnifying glass icon mgx2.svg Lo stesso argomento in dettaglio: Habeas corpus .

Habeas corpus è un tipo di ordinanza emessa da un giudice di portare un prigioniero al proprio cospetto, per verificarne le condizioni personali ed evitare una detenzione senza concreti elementi di accusa. [4]

Hue and cry

Magnifying glass icon mgx2.svg Lo stesso argomento in dettaglio: Hue and cry .

Uno hue and cry (grido d'allarme - pianto con clamore), nei sistemi di common law, indica un procedimento attraverso il quale gli astanti sono chiamati a contribuire alla cattura di un criminale che è stato visto da testimoni nell'atto di commettere un delitto.

Stare decisis

Magnifying glass icon mgx2.svg Lo stesso argomento in dettaglio: Stare decisis .

Con stare decisis si indica un principio generale dei sistemi in base al quale un giudice è obbligato a conformarsi alla decisione adottata in una precedente sentenza , nel caso in cui la fattispecie portata al suo esame sia identica a quella già trattata nel caso in essa deciso.

Trust

Magnifying glass icon mgx2.svg Lo stesso argomento in dettaglio: Trust .

Il trust è un istituto giuridico che serve a regolare una molteplicità di rapporti giuridici di natura patrimoniale (isolamento e protezione di patrimoni, gestioni patrimoniali controllate in alcune materie.

Writ

Magnifying glass icon mgx2.svg Lo stesso argomento in dettaglio: Writ .

Il Writ era un ordine con cui il Re ordinava ad un individuo di intraprendere una determinata azione; successivamente a partire da Enrico II d'Inghilterra divenne un atto accessibile anche ai privati dietro pagamento, al fine di procurarsi una tutela giuridica, rilasciato dalla cancelleria reale.

Diffusione nel mondo

Tale sistema del common law è attualmente in vigore in Stati come Regno Unito (esclusa la Scozia ), Stati Uniti d'America , (escluso lo Stato della Louisiana ), Australia , Canada (esclusa la provincia del Quebec ) e Hong Kong .

Altre nazioni hanno poi adattato il sistema del Common law alle loro tradizioni, creando così un sistema misto. Per esempio, l' India , la Nigeria , la Sierra Leone , il Gambia , il Ghana , il Kenya , Uganda adottano il sistema del common law frammisto a regole giuridiche di stampo religioso.

Canada

L'esperienza costituzionale del Canada costituisce un tentativo riuscito di far convivere istituti appartenenti a tradizioni giuridiche diverse e di innestare figure di civil law in un contesto di Common law . Con l'approvazione del Constitution Act nel 1982 venne posto un collegamento tra le due culture differenti: dall'esperienza europea continentale "importa" la codificazione costituzionale dei diritti fondamentali della persona, da quella statunitense istituisce un sistema di controllo di legittimità costituzionale proprio della judicial review definendo una corte suprema dedita al compito. Viene sancita anche l'inapplicabilità di leggi contrarie alla costituzione e il carattere rigido della stessa. Attraverso la notwithstanding clause permane comunque un forte principio di sovereignity of parliament proprio del Regno Unito esempio principe di ordinamento giuridico di Common law .

Stati Uniti d'America

Il diritto degli Stati Uniti d'America si basa sul common law , sebbene ci siano anche altre importanti come lo United States Code che rappresenta il diritto codificato. La parità tra le due fonti è stata superata con l'avvento del positivismo giuridico , che sancisce la fine del general common law e impone la ricerca di una fonte scritta nel diritto degli Stati Uniti: ciò «viene consacrato dalla Corte suprema nel 1938, nella sentenza Erie v. Tompkins . In questa pronuncia si afferma che a dover trovare applicazione sono sempre le leggi dei singoli Stati della federazione, salvo nelle materie disciplinate dalla Costituzione o da legge federale; dunque, fino all'intervento di una norma legislativa scritta non è possibile applicare norme diverse, come appunto il general common law » [5] .

Accanto a queste due fonti principali ci sono gli executive orders , che possono essere emanati dal Presidente degli Stati Uniti d'America e dai governatori degli Stati federati degli Stati Uniti d'America .

Note

  1. ^ ( EN )Indice alfabetico dei 192 Stati membri delle Nazioni Unite e sistemi giuridici corrispondenti Archiviato il 22 luglio 2016 in Internet Archive ., sito della Facoltà di legge dell'Università di Ottawa.
  2. ^ Tale possibilità fu abolita con le Provisions of Oxford .
  3. ^ Henry James Maine ) che «so great is the ascendancy of the Law of Actions in the infancy of Courts of Justice, that substantive law has at first the look of being gradually secreted in the interstices of procedure» (Early Law and Custom, p. 389)": Francesco Florit, C'è un giudice (ed anche un avvocato) ad Islamabad! , Questione giustizia, 3 aprile 2019 .
  4. ^ Habeas corpus , su Brocardi.it .
  5. ^ Alessandra Scioli, Il rapporto tra diritto internazionale consuetudinario e ordinamento statunitense nella prospettiva della giurisprudenza ATCA , in Rivista di Diritto Internazionale , vol. 101, n. 2, 2018, p. 416.

Bibliografia

  • Ugo Mattei, Il modello di Common Law , Torino, Giappichelli Editore 2004, ISBN 88-348-4580-3 .
  • A. Gambaro e R. Sacco, Sistemi Giuridici Comparati , Collana Trattato di diritto comparato diretta da R. Sacco, UTET Giuridica, 3ª edizione, 2008, ISBN 978-88-598-0226-6 .
  • ( EN ) Douglas E. Edlin, Common law theory 0521846420, 9780521846424, 1397805114803, 1397805218464 Cambridge University Press, 2007.

Voci correlate

Altri progetti

Collegamenti esterni

Controllo di autorità Thesaurus BNCF 7109 · LCCN ( EN ) sh85028993 · GND ( DE ) 4130774-4 · BNF ( FR ) cb12050223p (data) · NDL ( EN , JA ) 00566529
Diritto Portale Diritto : accedi alle voci di Wikipedia che trattano di diritto